贩卖毒品罪辩护律师——叶庚清律师

2016年06月12日 12:54 点击:次 叶庚清
一、贩卖毒品罪的概念
     贩卖毒品,是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的非法收买毒品的行为。
二、构成要件
    作者叶庚清律师采用张明楷教授的犯罪构成二阶层理论对贩卖毒品罪进行分析:(注意:二阶层是递进关系,满足前者才考虑后者。)
(一)违法的构成要件(法益侵犯性)
1、行为主体
(1)自然人:贩卖毒品罪的主体是一般主体,即达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可成为本罪主体。根据《刑法》第17条第2款规定:“已满十四周岁未满十六周岁的未成年人贩卖毒品的,应当负刑事责任。”
(2)单位:《刑法》第三百四十七条第五款规定:“单位犯贩卖毒品罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照各该款的规定处罚。”
单位犯本罪的,需要注意以下几点:
    ①单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体犯罪,即单位本身犯罪,而不是单位的各个成员的犯罪之集合,不是指单位中的所有成员共同犯罪。
    ②单位犯罪一般表现在为本单位谋取非法利益或者以单位名义为本单位全体成员或多数成员谋取非法利益的行为。
    ③单位犯罪必须以刑法有明文规定为前提。
    ④单位犯罪的法律后果具有特殊性:原则上除了处罚单位外,还要对单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员进行处罚。
2、行为
构成贩卖毒品罪,其行为是非法销售非法收买
但这里需要注意的是:
(1)非法销售的行为必须是在明知是毒品的前提下才构成贩卖毒品罪,如果行为人以为是面粉而进行销售,虽然实际上贩卖的是毒品,也不构成贩卖毒品罪;
(2)非法收买的行为必须是以贩卖为目的才构成贩卖毒品罪,如果行为人以吸食为目的收买毒品的行为,就不构成贩卖毒品罪。此时,虽然吸毒行为本身并不构成犯罪,但是行为人可能受到以下制裁:
   ①根据我国《治安管理处罚法》第七十二条的规定:“注射、吸食毒品的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处二千元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款”。
   ②根据我国《刑法》第三百四十八条的规定:“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金”。
3、行为对象
贩卖毒品罪的行为对象是毒品。根据《刑法》第三百五十七条第一项的规定:“本法所称的毒品,是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品”。
4、结果
贩卖毒品罪侵犯的客体是国家对毒品的管理制度和人民的生命健康。由于贩卖毒品罪是行为犯,即只要有此种行为,不论其是否发生了法定结果,法律均要对行为人进行处罚。因此,不论其造成的结果如何,只要行为人有上述非法销售或以贩卖为目的的购买行为,且其行为已经完成,就构成贩卖毒品罪,均要受到法律的制裁。
(二)责任的构成要件(主观)
1、故意
贩卖毒品罪的责任形式必须是故意,即行为人明知其非法销售或非法收买毒品的行为会发生危害国家毒品管制、危害人民身体健康的结果,并希望或放任这种结果的发生。需要注意的是:
(1)如上述所说,如果行为人以为是面粉而进行销售,虽然实际上贩卖的是毒品,也不构成贩卖毒品罪。又如行为人明知不是毒品却欺骗他人说是毒品而贩卖进行牟利的,则不构成贩卖毒品罪,应当以诈骗罪论处。
(2)如果行为人认为其贩卖的是A类毒品,而实际其贩卖的是B类毒品的,不影响贩卖毒品罪的成立。
2、目的与动机
《刑法》对贩卖毒品罪的目的与动机的规定是“以贩卖为目的”,因此,对于行为人是否以营利为目的不作考虑。例如,当行为人贩卖毒品,却赔了一大笔钱的时候,仍然构成贩卖毒品罪。又如,行为人刚开始为了吸食而购买毒品,后来由于种种原因而戒毒,于是低价转让毒品的,也构成贩卖毒品罪。
三、量刑标准
    《刑法》第三百四十七条:走私、贩卖、运输、制造毒品,无论数量多
少,都应当追究刑事责任,予以刑事处罚。
  走私、贩卖、运输、制造毒品,有下列情形之一的,处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处没收财产:
  (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
  (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
  (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
  (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕,情节严重的;
  (五)参与有组织的国际贩毒活动的。
  走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的,处七年以上有期徒刑,并处罚金。
  走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
  单位犯第二款、第三款、第四款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照各该款的规定处罚。
  利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品,或者向未成年人出售毒品的,从重处罚。
  对多次走私、贩卖、运输、制造毒品,未经处理的,毒品数量累计计算。
四、相关罪名
(一)贩卖毒品罪与诈骗罪
    行为人故意以非毒品冒充毒品或者明知是假毒品而贩卖营利的,应认定为诈骗罪,而非贩卖毒品罪,但行为人以为是A类毒品而贩卖,事实上其贩卖的是B类毒品的,应认定为贩卖毒品罪。
(二)贩卖毒品罪与生产、销售有毒、有害食品罪
    行为人在生产、销售的食品中掺入微量毒品的,应认定为生产、销售有毒、有害食品罪,不宜认定为贩卖毒品罪。

律师简介

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